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Embora o INSS sempre negue o benefício de pensão por morte ao menor sob guarda, as cortes judiciais possuem entendimento sólido concedendo este benefício aos menores.
Como já dito, corriqueiramente o INSS nega o benefício de pensão por morte solicitado por menores que se encontravam sob a guarda do segurado no momento do óbito.
O fundamento utilizado pelo órgão é o da ausência de condição de dependente do menor em razão de que na Lei 8.213/1991 (Lei de Benefícios) não existe mais especificamente a previsão de que menores sob guarda podem ser considerados dependentes dos seus guardiões, já que alterada pela Lei 9.528/97.
Acontece que, mesmo com a alteração da Lei 8.213/91, o Estatuto da Criança e do Adolescente prevê em seu art. 33, §3º que “a guarda confere à criança ou adolescente a condição de dependente, para todos os fins e efeitos de direito, inclusive previdenciários”.
Assim, em análise da questão, o STJ definiu que menores sob guarda possuem sim direito à pensão por morte, desde que provada a sua dependência econômica em relação ao guardião que faleceu, independentemente da data do óbito.
Isso porque o Estatuto da Criança e do Adolescente se sobrepõe ao que dispõe a Lei 8.213/91, por ser lei de caráter especial.
A definição dada à questão pelo STJ vincula os órgãos do Poder Judiciário, possuindo aplicação obrigatória desde a 1ª instância.
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Ramon Fávero – OAB/ES 20.163
Advogado especialista em Direito Tributário, Empresarial, Civil e Previdenciário
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